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香港IPO重組資金解決之道之并購貸款

導語并購貸款,遠不是一個新奇的概念,但如何玩出新奇的手法才是關鍵。

涉外律說 · 2019-06-27 · 文/趙華 · 瀏覽3832

  并購貸款,遠不是一個新奇的概念,但如何玩出新奇的手法才是關鍵。

  大家都知道,股權控制模式的小紅籌架構搭建,關鍵一步就是境外主體跨境收購境內主體,以實現股權控制及報表合并,簡要如圖所示:

境內個人股東境外出資的外匯障礙

  如在之前文章《香港IPO語境下的小紅籌重組資金問題》和《跨境并購系列之37號文境內居民個人境外出資的愛恨情仇》中所述,按照目前的政策,境內自然人股東不太可能通過大額境內資金/現金出資設立BVI等一系列離岸公司,進而把跨境并購(即香港公司收購境內主體公司)所需的資金層層導出境外。境內自然人股東僅能匯出設立境外特殊目的公司的前期費用和公司注冊費用,金額細微。那么,若境外的離岸公司們自身沒有產生大額現金流和/或利潤的實質性業務(境外IPO語境下絕大多數情況下沒有),跨境重組就會不可避免地陷入“無源之水”的尷尬境地。

內保外貸的嚴控境遇

  離岸公司可以在境外貸款啊?金融機構可猴精得很,曉得離岸公司就是一堆干吧叮當響的“殼”。借,可以,但得用境內的“肉”來擔保。這不是典型的“內保外貸”么?

  內保外貸正處在外匯監管的風口之上,外管局可是屢屢對銀行施以重手,動輒成百上千萬地罰?,F在銀行一看到內保外貸就心驚肉跳,對內保外貸可謂扒皮拆骨,上查三代,下測未來,比如要審核債務人的主體資格、還款能力、資金使用等等情況。因此,若在香港IPO重組語境下打內保外貸的主意,還是洗洗睡吧。

  只要思想不滑坡,辦法總比困難多。

變通路徑——“內保內貸”

  比如,境外主體(香港公司)在境內設立一家WFOE,由這家WFOE在境內借款,境內自然人股東和/或境內主體公司或其他第三方進行擔保,由于不涉及資金的跨境流動和外匯的監管,如此取得銀行的貸款審查與批準要相對容易得多。

  根據《中國銀監會關于印發的通知(2015修訂)》(銀監發〔2015〕5號),并購交易價款中并購貸款所占比例不應高于60%。實操中,貸款的額度一般不會超過標的公司4.5- 6倍的稅息折舊及攤銷前利潤(Ebitda)。如有可能,在并購順利完成后向貸款銀行申請將并購貸款轉化或置換為標的公司的運營貸款。

  如果銀行惜貸不借或者企業貸款額度不足,若能在境內其他方揾到金主,也可通過銀行進行委托貸款,或者向境內第三方過橋融資,當然,該等方式需要付出一定的資金成本。然而,在香港IPO重組或跨境并購中,只要是錢能解決的問題,都應該不是大問題。

借貸關系可能引致的關聯交易

  借貸關系和關聯關系看似風馬牛不相及,實則不然。根據《國家稅務總局關于完善關聯申報和同期資料管理有關事項的公告》(國家稅務總局公告2016年第42號)第二條第(二)項的規定,“雙方存在持股關系或者同為第三方持股,雖持股比例未達到25%以上,但雙方之間借貸資金總額占任一方實收資本比例達到50%以上,或者一方全部借貸資金總額的10%以上由另一方擔保(與獨立金融機構之間的借貸或者擔保除外),則將構成關聯關系。

  借貸資金總額占實收資本比例=年度加權平均借貸資金/年度加權平均實收資本,其中:

  年度加權平均借貸資金= i筆借入或者貸出資金賬面金額×i筆借入或者貸出資金年度實際占用天數/365

  年度加權平均實收資本= i筆實收資本賬面金額×i筆實收資本年度實際占用天數/365”

  我們在判斷雙方之間是否存在關聯關系時,習慣于審查諸如是否存在血親/姻親關系或25%持股黃金比例等直觀顯性要素。然而,在一方向非金融機構的另一方借款的情形下,即使任一方持有另一方的股權比例不足25%或者同為第三方持股的比例不足25%,那么,只要雙方之間借貸資金總額占任一方實收資本比例達到50%以上,或者一方全部借貸資金總額的10%以上由另一方擔保,則將可能構成關聯關系,雙方之間的資金融通則將構成關聯交易。我們姑且稱之為“關聯關系的補強”。在香港IPO的整體語境下,雖關聯交易非被禁止,但我們需計算和考量該等“關聯關系的補強”所引致的關聯交易在公司總體交易量中的合理比例,若比例過大,經營獨立性、利益輸送等老大難問題則會接踵而來。

  我們曾在一家房地產企業的IPO跨境重組中謹慎運用過并購貸款的手法,由于并購貸款有大量不動產作抵押,且企業體量巨大,操作還算順利。當然,事隨時移,金融機構的貸款政策也會不斷變化。相信那句話,窮則變,變則通,通則達。

圖片來源:123RF

聲明:本文為資本邦轉載文章,如有版權問題請聯系bd@chinaipo.com

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